离婚前规则：离婚争取孩子抚养权,离婚后孩子的抚养费证据收集的离婚准备

    收集哪些证据可以最大可能取得子女的抚养权 

    在我们代理的离婚案件中，70%的案件存在争夺孩子抚养权问题。其中又包括两种：

    其一，真心爱孩子，愿意和孩子一起生活。

    其二，为了得到房产或更多的财产，以孩子为筹码，迫使对方让步。

    收集哪些证据可以最大可能争取到孩子的抚养权呢？我们认为，可以从以下几个方面考虑：

    首先，双方基本条件的取证。

    即使夫妻双方的基本条件，如工资收入、教育程度等差异不大，但并不表示就没有差。比如，一方的思想品质，就在争取孩子抚养权方面尤为重要，因为直接抚养方的思想品质，会直接影响下一代的健康成长。因此，取得这一方面的证据，是比较重要的。

     其次，双方父母基本条件的取证。

     城市生活节奏较快，很多时候，真正带孩子的往往不是夫妻任何一方，特别是对于学龄前儿童，通常是一方的父母带。因此，孩子以往的生活环境，以及长期带孩子的父母的意见及身体情况，往往也是影响孩子抚养权的一个重要方面。

     再者，孩子生活环境方面的取证。

     离婚案件中孩子抚养问题的处理原则，是不影响孩子的健康成长。如果双方离婚，但有一方距离学校较近，或生活小区成熟，对孩子入学、生活最为有利，当然得到孩子抚养权的可能性就会更大。因此，这方面的取证工作也是必须的。

     最后，孩子的意见相当重要。

     一 般，法院在处理抚养问题上，会认真听取十周岁以上孩子的意见，并做笔录入卷。在离婚前或离婚过程中，做好孩子的思想工作，使孩子愿意随自己生活是尤为重要 的。十周岁以上的孩子一般比我们这一代人更为成熟，对于离婚的含义及后果都基本了解，虽然这样会对其造成伤害，但这种伤害是避免不了的，使孩子由对其成长 最为有利一方抚养，算是对其的补救吧。

    什么情况下，孩子判归男方的可能性大

虽然提倡男女平等，但在婚姻家庭生活中，男人总体是以强者的身份出现，因此，在孩子抚养权归属上，相对而言，男方处于相对被动的一面。在同等条件下，孩子判归女方的可能性稍大一些，但有以下几种情况，男方争取孩子的抚养权，也是完全可能的。

    第一， 女方有恶性传染疾病，或有其他重大疾病，影响孩子成长的。

    第二， 女方长期在外不回家，不尽抚养义务的。

    第三， 男方已做绝育手术，或丧失生育能力的。

    第四， 男方年纪偏大，再次生育的机率较小，而女方却处于较好的生育期的。

    第五， 女方有不良嗜好或其他品质问题，可能会影响孩子成长的。

    第六， 女方收入较低，且工作不稳定，没有固定住所的。

    一般情况下，父母是孩子的直接抚养人，祖父母及外祖父母的意见，对孩子抚养权的归属没有直接的影响。但如果父母双方工作繁忙，且其他条件相当，照看孩子祖父母、或外祖父母的意见就会有一定的作用。

    什么情况下，孩子判归女方的可能性大

关于离婚后孩子的抚养问题，规定在《婚姻法》的36条和37条，当然，都是一些基本原则性的规定，大体精神是，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。最高人民法院在1993年11月3日发布了《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》，该意见较为详细地规定了法院在审理离婚案件时处理孩子抚养问题的审理原则，在审判实践中具有一定的指导意义。

    从女方的角度来讲，什么情况下，法院将孩子判归女方抚养的可能性较大呢？

    第一，两周岁以内的子女一般随母亲生活。这主要考虑孩子尚处在幼儿期，需要母亲的哺乳，母亲更能给孩子体贴和照顾。

    第二，孩子虽然两周岁以上了，女方已做绝育手术，男方未做，且男方年龄与女方年龄差距不是很大，孩子判归女方的可能性较大。

    第三，孩子一直随母亲生活，如果离婚后改为随父亲生活对其生活习惯改变较大且影响其成长的，孩子判归女方可能性较大。

    第四，男女双方的抚养条件，如工作稳定程度、收入情况差距不大的前提下，如果男方对于夫妻感情破裂有过错，比如，有证据证明有婚外情等，孩子判归女方的可能性较大。

    第五，男方有不良嗜好，如赌博、酗酒等恶习等。考虑到其恶习对孩子成长有不利影响，法院一般会将孩子判归女方。

    第六，如果男女双方均无明显过错，各方面条件都相当，如果女方的思想品质好一些，更有时间照顾孩子，得到孩子抚养权的可能性就会更大。

    第七，十周岁以上的孩子随意随母亲生活的。

      离婚后未取得孩子抚养权该怎么做 

由于目前大多数夫妻只生育有一个子女，因此在夫妻离婚时对子女抚养权的争夺便显得尤其激烈。然而不管激烈到什么程度，终究会有一方可能得不到直接抚养孩子的权利。面对这样的情况，未取得直接抚养权的一方应持什么样的态度，日后该怎么做呢？

1，应当坚决要求行使探视权，且必须与孩子保持不间断的亲密接触。

2，如果对方阻碍探视权的行使，那么就可以依法向人民法院提起诉讼。

3，尽可能的收集具有直接抚养权的一方对孩子学习、成长不利的证据。

4，一旦时机成熟，则可以向人民法院提起变更抚养权之诉。

    在 实践中，往往存在这样的情形：没有得到孩子抚养权的一方，时常会破罐破摔，尤其是当孩子表达不愿意随他（她）而生活的时候，还会迁怒于孩子，对孩子的学 习、生活一概不管不顾。这样做是极其错误的。孩子终究还是孩子，只要对他（她）真诚的付出爱，慢慢的孩子就会回到自己的身边（尽管也可能不会忘记对方，事 实上我们也不主张怂恿孩子记住一方，而忘记另一方，那样做对孩子的健康成长将会构成极大的不利影响）

夫妻离婚后的任何时间内，一方或双方的情况或抚养能力发生较大变化，均可提出变更子女抚养权的要求。变更子女抚养权一般先由双方协商确定，如协议不成，可通过诉讼请求人民法院判决变更。有下列情形之一的，人民法院应予支持：

    （1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；

    （2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；

    （3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；

    （4）有其他正当理由需要变更的。

      探望权的确定标准

　　探望权是2001年修正的《婚姻法》新增的内容。《婚姻法》第38条第1款规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”由此可知，探望权是离婚后不直接抚养子女的父或母依法享有的探望子女的权利。

　　1．探望权的行使

　 　探望包括会面和交往；按时间长短，还可以分为暂时性探望和逗留性探望。暂时性探望也叫看望式探望，其特点是时间短，方式灵活，由不直接抚养子女的父或 母，按照协议或判决确定的时间、地点去探视、看望子女。逗留性探望是由探望人领走该子女，并按时送回该子女，其特点是探望时间长，父或母与该子女有较长的 交流和了解时间。

　　探望权的权利主体为未直接抚养子女的父或母一方，除此以外的其他亲属都不享有探望权。探望权的义务主体为直接抚养子女的母或父一方。《婚姻法》第38条第2款规定：“行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。”按 照协议优先原则，应先由离婚父母对探望子女的方式和时间进行协商确定。父母双方协议与法院判决相比，更有利于探望权的行使，毕竟父母了解子女的身心特征和 作息时间，协议时会从子女利益考虑，而且双方达成协商一致的协议更容易自觉执行。如果双方无法协商一致，则只能由人民法院判决确定探望权的行使方式和时 间。作为《婚姻法》新增的一项实体权利，当事人可以独立行使探望权。《婚姻法解释（一）》第24条规定，“人民法院作出的生效离婚判决中未涉及探望权，当事人就探望权问题单独提起诉讼的，人民法院应予受理。”

　　2．探望权的中止

　　《婚姻法》第38条第3款规定：“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”

　　（1）探望权中止的事由

　　《婚姻法》规定中止探望权行使的法定条件为不利于子女身心健康。结合司法实践，探望权人不利于子女身心健康的情况主要有以下一些：

　　探望权人在行使探望权时对子女有侵权或犯罪行为的；

　　探望权人患有严重传染性疾病或其他疾病，可能危及子女健康；

　　探望权人有吸毒、酗酒等行为，不利于子女身心健康；

　　探望权人为无行为能力人或限制行为能力人；

　　探望权人与子女感情严重恶化，子女坚决拒绝探望的；

　　其他不利于子女身心健康的情形。

　　（2）提出中止探望权的请求人

　　《婚姻法解释（一）》第26条规定：“未成年子女、直接抚养子女的父或母及其他对未成年人负担抚养、教育义务的法定监护人，有权向人民法院提出中止探望权的请求。”有权提出中止探望权行使的主体比依法享有探望权的主体更加宽泛，这样规定有利于拓宽渠道而更好地保护子女的利益。

　　（3）中止探望权的程序

　　未经人民法院判决，其他任何机关、团体及个人不得自行决定不让探望权人探望子女。中止探望权行使必须由有权提出中止请求权的当事人依法向人民法院申请。《婚姻法解释（一）》第25条规定：“当事人在履行生效判决、裁定或者调解书的过程中，请求中止行使探望权的，人民法院在征询双方当事人意见后，认为需要中止行使探望权的，依法作出裁定。”

　　（4）探望权的恢复

　　探望权的中止只是暂时停止未直接抚养子女方探望子女的权利，并非完全剥夺，待中止事由消灭后，还可以依法恢复。《婚姻法解释（一）》第25条规定：“中止探望的情形消失后，人民法院应当根据当事人的申请通知其恢复探望权的行使。”

　　3．探望权的强制执行

　　《婚姻法》第48条规定，对拒不执行有关探望子女等判决和裁定的，由人民法院强制执行。现实生活中，人民法院关于探望权的裁判生效以后，在执行过程中往往由于受到当事人及相关人等的无故拒绝或者故意阻挠。因此，最高人民法院在《婚姻法解释（一）》第32条特别强调，《婚姻法》第48条规定的对拒不执行有关探望子女等判决和裁定的由人民法院强制执行，是指对拒不履行协助另一方行使探望权的有关个人和单位采取拘留、罚款等强制措施，不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。

      抚养费的支付方式和抚养费的范围

1、抚养费的标准一般按月工资收入的20~30%比例给付 

《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第７条规定：子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。 

　　有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。 

　　无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。 

　　有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。 

2、抚养费的支付方式和抚养费的范围 

    《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第8条规定：抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。 

第９条规定：对一方无经济收入或者下落不明的，可用其财物折抵子女抚育费。 

    根据以上规定， 抚 养费的支付方式一般是按月支付，按月打入孩子抚养费的专用账户或在探视孩子时支付，实践中，很多当事人都要求对方一次性支付抚养费，因为这样一来省去要钱 的麻烦，二来可以折抵给付对方房款。但是，是否采用一次性的支付方式，法院要看对方的实际支付能力，以及对方当事人的态度。不直接抚养子女的一方不同意一 次性支付的，法院不会判令其一次性支付。 

    抚养费不单指生活费，《婚姻法》解释（一）第21条明确规定：“抚养费”包括三项，即生活费、教育费和医疗费。所以，在离婚时，除生活费外，要充分考虑教育费和医疗费，在抚养费的标准（20~30%比例）范围内争取较高的比例。 

    3、在哪些情形，对十八岁周岁以上（已成年）的子女，父母有抚养费的义务 

    一般情况下，父母抚养子女的义务截止到子女十八周岁。超出十八周岁，父母没有法定抚养义务，包括子女上大学期间的抚养费。 

    同时《婚姻法》第21规定：父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。《婚姻法》解释（一）第20条规定 “不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。 

根据以上规定，子女超过十八岁，尚须父母履行抚养义务的情形 

（1）子女尚在校接受高中及其以下学历教育 

（2）子女非因主观原因（丧失或未完全丧失劳动能力等）无法维持正常生活。 

      抚养费的变更 

     《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第18条规定：子女要求增加抚育费有下列情形之一，父或母有给付能力的，应予支持。 

　　（１）原定抚育费数额不足以维持当地实际生活水平的； 

　　（２）因子女患病、上学，实际需要已超过原定数额的； 

　　（３）有其他正当理由应当增加的。如，原来的抚养费标准过低等。 

      离婚后，直接抚养子女的一方能单独改变孩子的姓氏吗？ 

　 《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第19条规定：父母不得因子女变更姓氏而拒付子女抚育费。父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复原姓氏。 

      根据以上规定，父母不得因子女变更姓氏而拒付子女抚育费。同时父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复原姓氏。 

      抚养费的执行

最常见的抚养费纠纷是父母离婚后对不能独立生活的子女和未成年子女抚养应支付费用的纠纷；其次是被抚养人父母死亡，其祖父母、外祖父母及兄姐所应支付的费用的纠纷。

      最高人民法院颁布了《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养费问题的若干具体意见》为抚养费的执行提供了依据和保障。 根据《婚姻法》第29条的规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而削除，离婚后子女无论由父方或母方抚养，仍是父母双方的子女。”所以，离婚双方都应对不能独立生活或未成年的子女承担抚养义务。 

      抚养费的执行案件中，比较容易执行的是离婚双方不愿见面，导致有给付抚养费义务的一方不能如期履行义务，这种情况下法院就会建议将抚养费交到法院，或按期邮寄至申请人处。

      执行案件中比较困难的有两个方面。一是无法找到给付抚养费的一方，二是抚养费的变更。 

      根 据婚姻法的有关规定，子女在必要时，可以向离婚父母任何一方请求超过原定数额的抚养费。这主要是考虑到情况不断变化，子女在经济上的需要也会相应增加，而 且子女在生病时，原定的抚养费已不足以维持生活，故需要有所增加。现在常见的增加抚养费的情况还有子女上大学。子女在上大学期间一般已成年，离婚父母会以 此为由不予支付抚养费，这必然给子女的学业带来了障碍，这种情况下，根据有关法律、法规的规定，离婚父母有义务继续支付子女的抚养费，而且子女可以根据需 要要求适当增加抚养费。

      抚养费的变更还包括抚养费的减少，最高人民法院《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》第23条第2款规定：“父母一方的经济情况有较大的变化，因而提出改变原定抚养费数额的，应当由当事人双方先行协议，协议不成时根据实际情况判决。”实践中，有给付义务的父母可能会因某些情况导致收入明显减少而无力按原来的数额再支付抚养费，这种情况下，抚养费当然也应作相应调整。

      执行中被执行人拒不执行生效法律文书的，人民法院可依据有关规定，采取诸如请被执行人单位直接从被执行人工资中扣除，强制扣押被执行人的财物等措施，情况严重的，还可对其采取罚款或拘留措施

    来源：上海离婚律师网（http://www.hunyinfa021.com/）

    作者：上海离婚家庭律师网 首席离婚律师 杜黄海律师

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